被告人劉某某從2002年起受聘于某某縣某公立醫(yī)院做臨時工。并由院方安排在財務(wù)科下屬掛號室任收費員。其主要職責(zé)是向患者出具專用收費收據(jù)收取患者的檢查費和醫(yī)藥費，將收費情況與各科室進行對賬，在對賬完后將收取的款項交財務(wù)科出納處。在任職期間，因劉某某與人玩牌輸了錢，于2012年9月15日攜帶當(dāng)日及前幾日所收取的各款項36800余元潛逃到外地打工。2012年12月30日被抓獲。歸案后劉某某已退賠全部贓款。

　　對該案有兩種不同意見。一種意見認(rèn)為，被告人的行為已構(gòu)成職務(wù)侵占罪。另一種意見認(rèn)為，被告人劉某某系受委托管理國有財產(chǎn)的人員，屬于從事公務(wù)，其攜款潛逃侵占公款的行為屬于貪污犯罪。

　　筆者贊同第二種意見，即被告人構(gòu)成貪污罪。案件的定性必須從案件的基本事實入手。本案的基本事實是：1.被告人身份屬于醫(yī)院（事業(yè)單位）的聘用人員；2.被告人的日常工作是收取公款、對賬和繳納公款；3.犯罪對象屬于公款，被告人基本犯罪事實是攜帶公款潛逃。被告人的行為符合貪污罪的基本特征，從而構(gòu)成貪污罪而非職務(wù)侵占罪。

　　一是被告人是貪污罪的適格主體。被告人身份屬于醫(yī)院（事業(yè)單位）的聘用人員，其不具有法律或者事實上的國家工作人員身份，也不是所在單位的職員，僅僅依照勞動合同的約定從事工作，進行一系列行為。但從行為的內(nèi)容和性質(zhì)看，是代表國家對公款進行收取、核對和上繳，具體而言，是及時收取公款、暫時保管公款、及時核對和上繳公款；從行為的目的看，通過收取、保管和移交公款，保證公共財產(chǎn)的安全收取和移交。因此，被告人的行為不僅僅是一種簡單的雇傭行為，而是符合“公務(wù)”的特征，是一種嚴(yán)格依照國家財經(jīng)制度和法律從事公務(wù)的行為，從而符合貪污罪“從事公務(wù)”的本質(zhì)。再者，所謂“公務(wù)”是指“關(guān)于國家或者集體的事務(wù)”。從事公務(wù)系指代表國家對公共事務(wù)進行的組織領(lǐng)導(dǎo)、執(zhí)行監(jiān)督等管理活動。被告人的工作屬于對衛(wèi)生事務(wù)的收費事項的管理，不同于一般的商業(yè)事務(wù)。對社會公眾而言，其身份是代表國家收取醫(yī)療費用，核對后上交財務(wù)的工作，既有別于私利活動，也與勞務(wù)和一般性質(zhì)的社會服務(wù)活動有區(qū)別。被告人雖然是依照勞務(wù)合同進行工作，但其工作性質(zhì)具有公務(wù)的性質(zhì)并應(yīng)嚴(yán)格按照國家財物法律法規(guī)而非行業(yè)規(guī)范進行，而被告人違反相關(guān)法律法規(guī)，攜帶公款潛逃。

　　二是被告人利用了職務(wù)上的便利。最高人民檢察院頒布的《人民檢察院直接受理立案偵查立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（試行）》將貪污罪中利用職務(wù)上的便利界定為“利用職務(wù)上主管、管理、經(jīng)手公共財物的權(quán)力及方便條件”。這里涉及三個名詞“主管”“管理”和“經(jīng)手”涵義的理解。其中對于“經(jīng)手”，主要是指具有領(lǐng)取、支出等經(jīng)辦公共財物流轉(zhuǎn)事務(wù)的權(quán)限，經(jīng)手人雖然不負(fù)責(zé)公共財物的管理和處置，但對公共財物具有臨時的控制權(quán)。本案被告人的日常工作是收款、對賬和交款，從案件具體情況而言，其完全具有將公款臨時控制數(shù)日的便利，正是利用了這個便利，才有被告人攜款潛逃行為的發(fā)生。被告人具有經(jīng)手公共財物的便利，利用了職務(wù)上的便利。

　　三是被告人具有侵吞公共財產(chǎn)的故意。本案中，被告人的行為直接具有侵吞公共財物的故意。挪用公款罪和貪污罪在主觀方面的區(qū)別在于前者的行為人只有挪用的故意，即取得公款的使用權(quán)而非所有權(quán)；后者的行為人目的在于取得公共財物的所有權(quán)而非其他。而在本案中，行為人的行為則直接表現(xiàn)為取得公款的所有權(quán)。也不是最高人民法院《關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第6條規(guī)定的攜帶挪用的公款潛逃按貪污罪定罪處罰的行為，而是直接侵吞公款，不認(rèn)為是挪用行為。

　　(作者系堯都區(qū)人民檢察院)