雖然2003年3月初實施的《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》(下稱“《土地承包法》”)以法律的形式對農(nóng)村土地承包制度進行了進一步的規(guī)范，但當前涉及農(nóng)村土地承包糾紛的案件仍有上升的趨勢，這對農(nóng)村社會穩(wěn)定和經(jīng)濟發(fā)展產(chǎn)生了消極影響。因此，加強對當前農(nóng)村土地承包糾紛案件中發(fā)現(xiàn)的問題進行探討研究，對于及時準確審理此類案件，化解矛盾，促進農(nóng)村社會穩(wěn)定和經(jīng)濟發(fā)展具有非常重要的現(xiàn)實意義。我就審判實踐中應注意的幾個問題進行探討。

一、違反法定民主議定原則的承包合同效力問題審判實踐中，可以看出違反民主議定原則是農(nóng)村土地承包合同被確認無效的最主要原因。根據(jù)法理，土地的經(jīng)營管理者必須依照所有權(quán)人的集體意愿行事，對重大承包事項必須經(jīng)過民主討論并獲得絕大多數(shù)村民的同意，這就是民主議定原則?！锻恋爻邪ā吩趯Υ俗鞒鰢栏褚?guī)定的同時，還明確了應當遵循的程序。另外，《中華人民共和國村民委員會組織法》對涉及村民利益的集體經(jīng)濟項目的立項，承包方案及村公益事業(yè)的建設(shè)承包方案作出必須提請村民會議討論決定方可辦理的規(guī)定。上述均為強制性規(guī)定，如果發(fā)包方違反民主議定原則越權(quán)發(fā)包，人民法院應當認定承包合同無效。但最高法院根據(jù)實際情況也作了例外規(guī)定。可以看出最高法院就承包合同違反民主議定原則的無效請求設(shè)定了一年的除斥期間，只要承包合同簽訂后的一年以內(nèi)沒有提起訴訟，人民法院就不能再以此認定合同無效。

(一)對是否符合民主議定原則的認定在審判實踐中，遇到的違反民主議定原則的表現(xiàn)形式一般為：未提交村民大會或村民代表大會討論通過。在是否符合民主議定原則的認定上，我認為：應具體問題具體分析，根據(jù)農(nóng)村的實際情況結(jié)合審判實踐，按照有利于生產(chǎn)，有利于穩(wěn)定的原則予以正確認定，對未提交村民大會或村民代表大會討論的，不宜一概否認其效力。近年來，隨著農(nóng)村外出打工人口的增多，在家務農(nóng)的多是婦女、老人和孩子，這些人的參政議政意識不強，村民大會根本組織不起來，依法提交村民大會或村民代表大會討論通過難以落實。在這種情況下，村兩委及黨員代表大會集體對承包方案、招標方式等重大事項討論通過后，再 通過某種形式予以公示，征求村民意見，如村民在合理期限內(nèi)未提出異議就應視為通過。從形式上看，的確未召開村民大會或村民代表大會，但在實際操作過程中，村委充分尊重了民主，工作的透明度較高，村干部沒有以權(quán)謀私、損害集體利益的行為，就應確認符合民主議定原則而認定合同有效。這是符合我國國情和農(nóng)村實際狀況的，符合《合同法》鼓勵交易的立法原則，也是符合最高法院《關(guān)于審理農(nóng)業(yè)承包合同糾紛案件若干問題的規(guī)定(試行))第2條、第25條規(guī)定精神的。

另外，在審判實踐中還碰到一個問題，對于是否召開村民大會或村民代表大會，雙方當事人說法不一，村委稱有會議記錄證實，但會議記錄往往無與會人員簽字，到底是否召開，參加人員中有多少人同意，是否超過總數(shù)的三分之二，有時無據(jù)可查。因此，村委在召開會議討論時，一定要嚴格地制作會議記錄，同意的人員均要在記錄上簽名或按手印，或制作成文件以便有據(jù)可查，避免出現(xiàn)不必要的爭執(zhí)。

(二)違反民主議定原則被確認合同無效的法律后果如果村委在發(fā)包時未按以上原則及程序操作，未經(jīng)民主議定即私自發(fā)包，依法應確認合同無效。

在這種情況下，如承包人無過錯，對承包權(quán)是善意取得的，完全是發(fā)包人工作上的瑕疵導致合同無效，對此發(fā)包入應承擔締約過失責任;而對于承包人來講，無須也難以知道發(fā)包方在發(fā)包時工作上是否存在瑕疵，因此承包入不應承擔任何責任。而如果承包人和發(fā)包人在承包過程中惡意串通，損害集體利益，那么雙方就要共同承擔合同無效產(chǎn)生的法律后果。

二、農(nóng)村土地承包合同被確認無效后的處理農(nóng)村土地承包合同被確認無效后，必然關(guān)系到雙方的經(jīng)濟利益，牽扯到合同無效給一方或雙方造成損失的責任承擔問題。根據(jù)合同無效的處理原則，對合同無效引起的法律后果如何承擔責任的問題，應根據(jù)雙方的過錯責任來確定。有過錯的一方應賠償對方因此造成的損失;雙方均有過錯的，應各自承擔相應的責任。而對于農(nóng)村土地承包合同來講，一旦被確認無效，所產(chǎn)生的法律后果一般是：返還土地的經(jīng)營權(quán)，賠償由此造成的損失。我認為，損失應包括 直接損失和間接損失。在審判實踐中發(fā)現(xiàn)，對直接損失的認定及處理往往駕輕就熟，處理比較妥當，不存在什么問題，在此不再贅述。但在大量的案件處理中，對承包人的間接損失基本上未作出合理認定并予以支持，這個問題是普遍存在的，需要引起大家的注意。我個人認為：農(nóng)村土地承包合同與其他合同相比，具有長期性，這種具有長期性的土地承包合同簽訂后，承包人為顧及長久利益，其初始投入往往較大，成本應分攤在整個承包期;再者承包人的期待利益也是巨大的，在這種情況下，一旦合同被確認無效，僅僅支持其直接損失，而不考慮間接損失，勢必會損害農(nóng)民的切身利益，挫傷農(nóng)民的積極性，不利于維護農(nóng)村工作的穩(wěn)定及生產(chǎn)力的長遠發(fā)展，因此對因合同無效給農(nóng)民造成的間接損失，法院應予以適當?shù)闹С帧?/p>

三、農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)中存在的問題《土地承包法》對土地承包經(jīng)營權(quán)的流轉(zhuǎn)及保護作出了詳細規(guī)定?；谕恋爻邪?jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)而引發(fā)的合同糾紛，損害賠償糾紛，停止侵害糾紛等很多，在審理這些案件時，應首先審查流轉(zhuǎn)的效力。

在審理中發(fā)現(xiàn)，導致農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)無效的，往往有以下幾種情況：1、承包人未經(jīng)發(fā)包人同意便采取轉(zhuǎn)讓方式流轉(zhuǎn)土地承包經(jīng)營權(quán);2、采取轉(zhuǎn)包、出租、互換流轉(zhuǎn)方式時，未報發(fā)包方備案;3，流轉(zhuǎn)期限超過承包期的剩余期限，超過部分無效;4、因流轉(zhuǎn)改變土地的性質(zhì)或使用用途的承包經(jīng)營權(quán)無效。另外，根據(jù)最高法院《關(guān)于審理農(nóng)業(yè)承包合同糾紛案件若干問題的規(guī)定(試行)》第15條、《中華人民共和國土地管理法)的有關(guān)規(guī)定，承包方轉(zhuǎn)讓承包合同、轉(zhuǎn)包或者互換承包經(jīng)營標的物時應注意：農(nóng)民集體所有的土地由本集體經(jīng)濟組織以外的單位或者個人承包經(jīng)營的，須經(jīng)村民會議三分之二以上成員或者三分之二以上村民代表同意，并報鄉(xiāng)(鎮(zhèn))人民政府批準;否則，人民法院應認定其轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)包、互換行為無效。因違反該條規(guī)定而導致流轉(zhuǎn)無效的也很多。但需注意，受該條限制的必須是農(nóng)民集體所有的“土地”，而集體所有的荒山、荒溝，荒丘，荒攤發(fā)包給本集體經(jīng)濟組織以外的單位或者個人時，可以不受該條規(guī)定的民主議定原則的限制。

■趙華英